Cómo disponer la custodia legal de un adulto incapacitado

Comprende que vas a quitarle sus derechos constitucionales. Cuando dispongas la custodia legal de un adulto, esa persona perderá varios de los derechos de los que, como mayor de edad, disfrutaba. Evalúa si, en ese momento, es la mejor opción. ¿Existen alternativas que pudieran funcionar, incluso temporalmente? ¿La supresión de alguno de estos derechos le causaría una penuria indebida o, por lo contrario, lo protegería, así como a las personas a su alrededor? Los siguientes son algunos ejemplos de los tipos de derechos que este adulto podría perder:^[8]

• El derecho a decidir dónde y cómo quiere vivir.
• El derecho a decidir que tratamiento médico recibir o no.
• El derecho a decidir si quiere que se tome alguna medida extraordinaria en caso esté muriendo.
• La capacidad de tener una licencia de conducir.
• La capacidad de tener, comprar, vender o administrar propiedades de cualquier tipo.
• La capacidad de tener un arma de fuego o de cualquier otro tipo.
• La capacidad de suscribir contratos o presentar demandas contra terceros.
• La capacidad de contraer matrimonio.
• La capacidad de votar en cualquier tipo de elección.

Habla con la persona para saber qué es lo que quiere. La decisión de disponer la custodia legal de alguien es difícil y no deberías tomarla solo. Al momento de decidir si es tiempo de obtener la custodia legal de un adulto en particular, asegúrate de tomar en cuenta sus deseos. Con suerte habrás tenido la oportunidad de hablar del tema con ese adulto en el pasado, o podrías conversar con él en ese momento. Si no, piensa acerca de sus creencias y sus valores, y asegúrate de que tu decisión se alinee con ambos.^[9]

• Si la persona es capaz, revisa con ella la custodia legal y sus alternativas y deja que tome la iniciativa.
• Si no lo entiende del todo, haz tu mejor esfuerzo para resumírselo en un lenguaje simple, así sabrá qué es lo que pasa y podrá tomar todas las decisiones de las que sea capaz.
• Este es un buen momento para pensar acerca de los planes que tienes que hacer para tu futuro y para el de los demás miembros de tu familia. Cuando tengas tiempo, aprovecha la oportunidad de sentarte con ellos y hablar del tema. Documenta tus deseos y los de los miembros de tu familia, para referencias futuras.

Entiende qué estado tiene jurisdicción. El estado en el cual el adulto (cuya custodia legal se busca) viva será el que tenga jurisdicción para conceder la solicitud de custodia legal. Y, para otorgar la custodia legal, cada estado tiene procedimientos ligeramente distintos que debes entender. La mayoría de los estados, si no todos, tiene información procesal detallada en sus páginas web, para ayudarte a entender el proceso.^[10]

• Ten en cuenta que la corte definirá el alcance de la custodia legal que se conceda. Por lo general, al custodio solo se le otorga autoridad suficiente para mantener seguro al adulto, nada más. El custodio debe obrar dentro de los parámetros establecidos por la corte.
• La custodia puede otorgársele a un pariente, a un amigo o a una entidad pública o privada, según la corte lo considere necesario.

Define qué tipo de custodia legal se necesita. Se puede otorgar la custodia sobre una persona o sobre un patrimonio. Tienes que definir qué tipo de custodia sería necesaria para el adulto en cuestión. Tener la custodia legal de una persona significa que puedes tomar todas las decisiones respecto a ella (como de circulación, educativas, médicas, entre otras). Tener la custodia legal de un patrimonio significa que podrás supervisar todas las decisiones respecto a la propiedad de este (por ejemplo los bienes inmueble, las cuentas bancarias, las deudas, las responsabilidades, etc.).^[11]

• La custodia legal de una persona quizá incluya las siguientes responsabilidades:
  • La capacidad de decidir dónde y cómo debería vivir.
  • La capacidad de decidir qué tratamientos médicos recibirá.
  • La capacidad de decidir qué educación o asesoría recibirá.
  • La autorización para revelar información confidencial sobre el adulto.
  • La capacidad de tomar decisiones por cuenta del adulto respecto a la terminación de su vida.
  • Actuar como su representante o beneficiario.
  • Garantizar que el adulto pueda conservar la mayor cantidad de independencia posible.
  • Informar con regularidad a la corte sobre el estado del adulto.
• La custodia de un patrimonio podría incluir las siguientes responsabilidades:
  • La capacidad de organizar y proteger los activos de propiedad del adulto.
  • La capacidad de solicitar la tasación de la propiedad.
  • La capacidad de tomar decisiones que ayuden a proteger la propiedad y los activos de cualquier pérdida.
  • La capacidad de recibir ingresos provenientes de los activos del patrimonio, por cuenta del adulto.
  • La capacidad que hacer cualquier pago y desembolso que el patrimonio requiera.
  • Lo más probable es que se te exija la aprobación de la corte para vender cualquier activo que pertenezca al adulto.
  • Informar con regularidad a la corte respecto al estado del patrimonio.

Decide quién sería el custodio. Puede ser un pariente, un amigo u otra persona. La otra ‘persona’ podría ser un custodio profesional. Los custodios profesionales son personas cuyo trabajo es brindar el servicio de custodia. Ellos toman cursos específicos de capacitación en custodia y se convierten en custodios profesionales certificados.^[12]

• Los custodios profesionales podrían ser útiles para los parientes que no vivan cerca de la persona que requiera la tutela.
• Los custodios profesionales ayudarán a seleccionar y supervisar cualquier tipo de servicio que el adulto necesite, como elegir una residencia geriátrica o un servicio de cuidado domiciliario, aprobar los tratamientos médicos, entre otros.
• Algunos custodios profesionales consiguen acceder a los activos financieros de la persona a la que tutelan, para pagar por los servicios que esta necesita. Sin embargo, esos activos nunca pasan a ser propiedad del custodio y, por cada persona a su cargo, este debe entregar informes financieros a la corte, con regularidad.
• Los custodios, de cualquier tipo, deben tener por lo menos 18 años o ser mayores.
• Lamentablemente, a veces los miembros de la familia no se ponen de acuerdo respecto a la designación del custodio. Si hubiese más de una opinión respecto a quien debería ser designado, los miembros de la familia tendrán que presentar esas opciones a la corte y suministrar evidencia de por qué su opción es la mejor. La decisión definitiva quedará en manos del juez.^[13]

Prepárate para controlar periódicamente el estado del adulto. Tú o alguien más debería poder hablar con él cada cierto tiempo para ver si se adecua bien a la custodia y si tiene algún problema. Es posible que el adulto desarrolle más habilidades y que esté listo para más independencia de la que podía manejar antes.

• ¿Tiene algún problema o frustración? ¿Cómo podrías arreglar o manejar estos temas?
• ¿Qué funciona bien?
• ¿Qué se podría mejorar?
• ¿Cómo ha cambiado su situación últimamente? ¿Sus necesidades y habilidades son diferentes?
• Es importante ayudar a que el adulto sienta que tiene una opinión en el rumbo de su vida, aunque no pueda tener independencia. Toma un tiempo para oírlo y hacerlo sentir escuchado.

Define si es necesaria una custodia de emergencia. La corte puede conceder la custodia legal en situaciones de emergencia, sin pasar por el proceso legal completo. Las situaciones de emergencia, normalmente, se limitan a un propósito y plazo específicos y, para que la custodia continúe, luego debe seguirse el proceso completo de otorgamiento de custodia.^[14]

• Este proceso, aunque es más rápido que el completo, aún podría tomar algunos días.

Lleva a cabo una investigación preliminar. La mayoría de estados exige que se lleve a cabo una investigación para determinar si existe una necesidad verdadera de custodia. Aunque los detalles de esta investigación son diferentes según el estado, en líneas generales, deberían incluir lo siguiente:^[15]

• Una descripción de la discapacidad que tenga el adulto y como esta afecta su capacidad para tomar decisiones.
• Una descripción del estado mental y de salud del adulto, así como de su educación, su conducta adaptativa y sus habilidades sociales.
• Una opinión (del investigador) respecto a la necesidad de custodia; que incluya evidencia que respalde tal necesidad.
• Recomendaciones para el adulto en cuestión, incluidas las que se refieran a su vivienda y tratamiento.

Presenta una solicitud de custodia. Esta solicitud debe presentarse ante el sistema judicial con el fin de iniciar el proceso legal para el nombramiento de un custodio. La solicitud la presenta quienquiera que solicite la custodia (un pariente, un amigo o un médico, entre otros), no la persona que necesita un custodio.^[16]

• No todos los estados exigen que el proceso lo lleve a cabo un abogado. Sin embargo, sin duda es beneficioso, cuando menos, pedir el consejo de un abogado antes de continuar con el proceso de custodia.
• Una vez que se presenta la solicitud, el nombramiento legal del custodio puede tomar más de dos meses.
• Algunos estados no cobran una tasa para presentar una solicitud de custodia, pero consulta con el tribunal específico donde vayas a presentarla, para confirmar si existe algún costo relacionado.

Presenta un certificado médico o el informe de un equipo clínico. En algunos estados, se debe entregar un certificado médico a la corte, junto con la solicitud. Este certificado lo llena un doctor, u otro profesional de la salud específico, e incluye detalles del examen médico de la persona cuya custodia se solicita. En la mayoría de los casos, el certificado será el resultado de la investigación preliminar que se haya llevado a cabo en el proceso. En algunos estados, se solicita el informe de un equipo clínico se solicita cuando se va a declarar a una persona como "discapacitada mental".^[17]

• El certificado médico no puede tener una antigüedad mayor a los 30 días previos a la fecha de la solicitud.
• El informe del equipo clínico no puede tener una antigüedad mayor a los 180 días previos a la fecha de la solicitud.
• El informe del equipo clínico deben completarlo varias personas, normalmente un doctor, un licenciado en psicología y un trabajador social.

Completa una declaración de antecedentes o una fianza. Si eres tú quien solicita que lo designen custodio (o si te nominaron para serlo) es probable que tengas que presentar ciertos documentos a la corte, antes de la audiencia. Cada estado tiene requisitos ligeramente distintos respecto a los formularios que se necesitan. Los siguientes son algunos ejemplos:

• En el estado de Wisconsin, en los Estados Unidos, cada custodio propuesto tiene que presentar una declaración de antecedentes ante la corte, por lo menos 96 horas antes de la audiencia. Esta declaración incluye información sobre el pasado penal y financiero del custodio propuesto, así como cualquier informe de abuso, negligencia o explotación.^[18]
• En el estado de Massachusetts, también en los Estados Unidos, cada custodio propuesto debe completar una fianza. Esta incluirá el valor estimado del los bienes inmuebles y demás activos financieros del adulto. Para los fines de esta fianza, se permitirá que el custodio propuesto reúna información sobre los activos, pero no tendrá ningún control sobre ellos hasta que se le designe oficialmente.^[19]

Nombra un custodio ad litem. Una vez que se presenta la solicitud de custodia para un adulto en particular, la corte nombrará un representante legal para esa persona (también conocido como custodio ad litem). Será un abogado que no tenga una relación previa con el adulto ni un interés personal en el caso. Su trabajo es representar objetivamente los derechos legales del adulto cuya custodia se solicita. El custodio ad litem tiene las siguientes responsabilidades:^[20]

• Debe reunirse personalmente con el adulto y explicarle qué significa la solicitud. Además, le explicará que derechos tiene en el proceso judicial.
• Definirá cuál es la opinión del adulto respecto a la solicitud de custodia. Aunque el custodio ad litem tomará en cuenta sus opiniones, al final actuará en pro del mejor interés del adulto.
• Entrevistará a los custodios propuestos, para evaluar sus capacidades y sus aptitudes.
• Revisará cualquier planificación anticipada que ya se hubiera hecho para el adulto, incluidos los poderes notariales y cualquier otro documento legal.
• Si fuera necesario, puede solicitar que se hagan evaluaciones adicionales al adulto, antes de la audiencia.
• Le dará a la corte su opinión y recomendaciones para el caso específico, con base en sus investigaciones. Estas opiniones y recomendaciones se basarán en lo que sea mejor para el adulto en cuestión y en las opciones que sean menos restrictivas para este.
• Ten en cuenta que el adulto tiene el derecho de contratar su propio abogado para el proceso de otorgamiento de custodia. El custodio ad litem basará su opinión en lo que sea mejor para el adulto y no necesariamente en lo que este quiera.

Recibe una citación para acudir a la corte. Una vez que se presente la solicitud ante el sistema judicial, se fijará una fecha para la audiencia, la cual se comunicará a todos los involucrados. Esta comunicación incluirá una citación para el adulto cuya custodia se solicite. Para él, esta será la notificación “oficial” de que alguien solicita su custodia.^[21]

• Aunque para el adulto esta citación sea la notificación “oficial” de la corte, con suerte no será la primera vez que oiga sobre dicho proceso. Sin embargo, si la solicitud la presentan los doctores o algún proveedor de servicios (como el hogar geriátrico), quizá sea la primera vez que esta persona tome conocimiento de tal solicitud.
• También se entregará a las partes interesadas (como los parientes, los custodios propuestos, los doctores, entre otros) la información concerniente a la audiencia (como la fecha, la hora y el lugar), para que puedan asistir a esta si se les solicita.

Asiste a la audiencia en la corte. La audiencia para el otorgamiento de la custodia se llevará a cabo como cualquier otro proceso judicial. Ambas “partes” (la persona que solicite la custodia y el adulto objeto de la misma) presentarán evidencias. Por lo general, un abogado representará al adulto en cuestión y actuará objetivamente en nombre de este.^[22]

• En la mayoría de los estados, la audiencia se llevará a cabo 90 días después de la presentación de la solicitud.
• En esta clase de procesos, el adulto cuya custodia se solicite tendrá varios derechos, los cuales incluyen:
  • el que se le notifique personalmente sobre todos los procesos y de asistir a ellos;
  • obtener asesoría individual para que lo representen;
  • contrainterrogar a los testigos durante la audiencia y presentar su propia evidencia;
  • solicitar que la audiencia, en vez de llevarse a cabo ante un juez, se realice ante un jurado.
• Obviamente, muchos de estos derechos son más importantes en los casos en los que el adulto impugna la necesidad de la custodia. Si todas las partes están de acuerdo en que la custodia es necesaria, la audiencia quizá solo sea parte del proceso formal para oficializarla.